敬啟者：

在最近的交往中，我們遺憾地發(fā)現(xiàn)很多新晉NFT老板漠視法律，源于缺乏法律常識。抱有僥幸心理，時時刻刻想著“賺快錢”。針對這一棘手情況，我們不得不進行掃盲式普法。同時，我們推薦服務NFT的技術(shù)團隊和媒體團隊也了解NFT相關(guān)法律知識，以便重新審視《委托開發(fā)協(xié)議》《合作協(xié)議》等，未雨綢繆。

我們還是從我國《著作權(quán)法》的相關(guān)知識開始分享：

1. 規(guī)定中國采取“著作權(quán)自動取得”制度

所謂“著作權(quán)自動取得”制度，就是說，在我國，一個人創(chuàng)作了作品，就自動依法獲得作品的著作權(quán)，不用另行登記。我國《著作權(quán)法》第2條第一款和第三款規(guī)定，無論是中國人、外國人還是無國籍人創(chuàng)作的作品，只要以中國為起源國，著作權(quán)自作品完成之時起產(chǎn)生（無須發(fā)表，無須固定于載體，亦無需辦理著作權(quán)登記）。

2021 年 6 月 1 日實施的《中華人民共和國著作權(quán)法》第三次修改的第十二條，明確了作者等著作權(quán)人可以向國家著作權(quán)主管部門認定的登記機構(gòu)辦理作品登記。對于此次新修著作權(quán)法第十二條有關(guān)登記制度可以理解為著作權(quán)的登記仍然屬于自愿登記。著作權(quán)的產(chǎn)生與是否登記無關(guān)，登記只起到公示權(quán)利存在以及歸屬，登記形成的登記證書可作為著作權(quán)的權(quán)利糾紛中初步確權(quán)證據(jù)，為證據(jù)推定占據(jù)優(yōu)勢，如若有當事人可以提供有效的其他證據(jù)證明著作權(quán)不屬于登記的權(quán)利人，則可推翻該登記。登記使得版權(quán)的歸屬情況表征于外，交易人信賴國家公示的權(quán)利變動信息，能夠及時明確權(quán)利的歸屬。從法律實務角度，作品登記后證明義務降低，在糾紛中更容易證明自己才是作品的真正作者。

NFT行業(yè)中有個“痛點”，無法核實“作者是作者”。近期有文化產(chǎn)業(yè)的老板找我們團隊，想要委托大量NFT前端IP盡職調(diào)查，我們著實十分撓頭。著作權(quán)IP的取得分為兩種：一是原始取得著作權(quán)，即創(chuàng)作者；二是繼受取得著作權(quán)，即通過受讓、受贈、繼承、其他法定方式獲得著作權(quán)。

對于后者，其實比較簡單，只要將合同相對人的情況做背景調(diào)查，還是能夠?qū)ふ业健癐P授權(quán)的鏈路”；反而是前者很難（尤其是實物作品），空說無憑，這也是為什么很多日本作家用特殊的打字機寫小說，用定制的紙張和墨水寫文章的原因，比較普遍的做法是通過自己給自己郵寄小說原稿的辦法自證清白。當然，隨著技術(shù)的發(fā)展，颯姐在微信公號后臺寫文章，每一次點擊“保存草稿”按鈕，系統(tǒng)就自動記錄了我的創(chuàng)作時間，待到發(fā)表審核時，也會近乎全網(wǎng)搜索是否有剽竊等。

原生數(shù)字作品，具有天然優(yōu)勢，自帶出生日期和數(shù)字ID，只要校驗成功即可證明創(chuàng)作時間和權(quán)屬。這也是一些NFT平臺只上架原生數(shù)字作品的原因，可減少著作權(quán)侵權(quán)風險。

2. 原始草稿或demo，能發(fā)NFT嗎？

其實，這個問題轉(zhuǎn)化一下，即：原始草稿或demo有獨立著作權(quán)嗎？再細化來講，就是原始草稿或demo是《著作權(quán)》法上的作品嗎？我國《著作權(quán)》法第3條規(guī)定，本法所稱的作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。所以說，無論是原始草稿還是demo，只要具有獨創(chuàng)性，體現(xiàn)出了作者獨特的智力判斷和選擇，展示作者的個性表達并且達到了一定創(chuàng)作高度要求，就屬于作品，受到著作權(quán)法保護。所以講真，《著作權(quán)法實施條例》第6條規(guī)定的，著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生，并不是說著作權(quán)的形成要求作品創(chuàng)作終了。作者創(chuàng)作了一部分，這一部分也就相應的完成啦，也就擁有了這一部分的著作權(quán)。

颯姐曾經(jīng)在某財經(jīng)類報紙寫過六年半專欄，每周一篇法律文章，形成了系列。如果我把這些文章集結(jié)成冊，其實，每寫一章就有一章的著作權(quán)，每寫一段就有一段的著作權(quán)。

對于demo而言，同理?，F(xiàn)在歌星的demo發(fā)NFT是很時興的做法，因為歌迷想要更了解他們的愛豆，想知道一首成名曲過去的故事，或者想拿到一個新歌的試聽權(quán)益，采取NFT發(fā)售的方法具有商業(yè)價值。demo其實就是一首歌的“初稿”，還不夠成熟，但基本旋律已經(jīng)成型，具有“獨創(chuàng)性”，應當給予其著作法保護。

3. 委托技術(shù)公司開發(fā)NFT平臺系統(tǒng)，系統(tǒng)的版權(quán)歸誰？

我們驚訝地發(fā)現(xiàn)，每天都會誕生N多新NFT平臺，其自身技術(shù)能力有限，就會將平臺打造的技術(shù)外包給專業(yè)技術(shù)團隊。

那么，委托技術(shù)公司開發(fā)的系統(tǒng)，到底是誰的？這個問題，確實比較復雜，得分別討論。首先，這個《委托開發(fā)合同》合同雙方都是中國企業(yè)適用中國法律，還是外企適用外國法。就我們觀察，走海外路線或者開國際版的NFT平臺陸續(xù)增多，適用美國、迪拜、新加坡的公司主體委托國內(nèi)技術(shù)公司或個人開發(fā)相關(guān)軟件。按照美國《版權(quán)法》第201條b款，委托開發(fā)軟件所創(chuàng)作出的作品，歸雇主所有，也就是歸NFT平臺公司。因此，如果外國主體委托中國主體簽約，合同可選擇外國法，將版權(quán)塵埃落定（鑒于其實雙方都在國內(nèi)，可在合同中增加仲裁條款，約定某地仲裁委仲裁，將法律選擇某外國法律，這是允許的）。

如果就是兩個國內(nèi)公司，按照我國《著作權(quán)法》第19條規(guī)定，如無約定，委托作品的著作權(quán)歸受托人，也就是歸技術(shù)公司（但NFT平臺可以在約定的使用范圍內(nèi)使用作品）。此外，《民法典》第八百五十九條和第八百六十條在合同法的基礎(chǔ)上作了非實質(zhì)性修改，規(guī)定委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有。

根據(jù)《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》闡明計算機軟件開發(fā)合同法律適用時的兩個優(yōu)先級別。第一級是依照《著作權(quán)法》、《計算機軟件保護條例》等其他法律行政法規(guī)的另外規(guī)定，第二級是以上法律法規(guī)沒有規(guī)定的，應當適用《民法典》中關(guān)于技術(shù)開發(fā)合同規(guī)則的法律，技術(shù)合同沒有規(guī)定的，應當適用《民法典》總則及其合同篇通則的規(guī)定。

事實上，要想解決這一問題，也不難，在委托協(xié)議里直接約定將著作權(quán)給NFT平臺也是可以的。所以，沒有法務支持的公司，一定要注意把合同條款約定清楚，不要出了糾紛再來跳腳。

如上就是我們今天想提醒諸位老板的內(nèi)容。

您的老朋友

肖颯

2022年6月23日

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